מומחה בית המשפט אישר בחוות דעתו שבמידה והדירה נצבעה לא ניתן היה לגלות את הליקויים, והבהיר בעדותו "הבית נרכש בקיץ ואז יכול להיות שזה התייבש יכול להיות גם שהקירות נצבעו. כשיש קירות לבנים ויפים ולא רואים סימני רטיבות וקילופי טיח..." (עמ' 47 שו' 26-28).
הפצוי המוסכם
בגין ליקויי הרטיבות בדירה תובעת הקונה כסעד ראשי את הפצוי המוסכם הקבוע בהסכם המכר ולחלופין בלבד את עלות תיקון הליקויים בדירה ותיקון הרישום, פיצוי בגין דמי שכירות בתקופת התיקון, עלות הובלה לדירה החלופית, דמי תיווך, עגמת נפש והוצאות המומחה מטעמה.
התביעות חלופיות, שכן ממילא אין בידה של הקונה לתבוע במצטבר פיצוי בגין נזקים ממשיים ופצוי מוסכם בגין אותה הפרה ואותו ראש נזק (ראו; ע"א 2981/92 כהן נ' צמד ע.א. בע"מ, פ"ד נ(2) 869 (1996); ע"א 4773/16 דלתון עבודות אלומיניום בע"מ נ' אלמוג (כ.ד.א.י) בע"מ (פורסם בנבו, 24.4.2018)).
המבחן אינו הנזק שניגרם בפועל עקב ההפרה, כי אם בנזק שניתן היה לצפותו מראש בעת כריתת החוזה כתוצאה מסתברת של ההפרה שארעה בפועל וכל עוד קיים יחס סביר כלשהוא, ולו גם דחוק, לנזק שניתן היה לראותו מראש לא יתערב בית המשפט בשיעור הפצוי המוסכם (ראו; ע"א 10208/16 קרסו מוטורס בע"מ נ' Bettr Place Inc (פורסם בנבו, 13.12.2017) (להלן: "עניין קרסו"); ע"א 4630/04 קניונים נכסים ובנין בע"מ נ' בני יעקב נדל"ן בע"מ (פורסם בנבו, 13.12.2006)).
...
משהגעתי לכלל מסקנה שהמוכרים הפרו את הצהרתם ואת התחייבותם בסעיף 2(ו) להסכם המכר עת הצהירו שאין בדירה ליקויי רטיבות ונזילות ולא ידוע להם על פגם נסתר, ובאין בדל טענה מצד המוכרים בכתבי הטענות להפחתת הפיצוי המוסכם, אין בידי המוכרים להסתמך על סעיף 6 לחוק התרופות ולטעון שאין תוקף לתניית הפיצוי המוסכם גם אם היא על פניה מנוסחת כתנייה גורפת שאינה מבחינה במידת חומרת ההפרה.
אין בידי לקבל את התביעה לתשלום דמי שכירות בתקופת התיקון ובגין עלות הובלה לדירה החלופית ודמי תיווך.
סוף דבר
מכל האמור התביעה בתיק ה"פ 3949-10-19 (תביעת המוכרים ה"ה גיל) מתקבלת, כך שיתרת כספי תמורת המכר המוחזקים בנאמנות תשוחרר למוכרים, תוך 30 יום.