במקרה הנוכחי, חרף האמפטיה הרבה למשפחת המנוח וההשתתפות בצערם, נמצא כי אין מנוס מדחיית התביעה שכן הוכח שכל הגורמים המעורבים בארוע סברו, בתום לב ובאופן סביר, שהמנוח הוא מחבל המבקש לחטוף נשק ולפגוע בחפים מפשע, ופעלו בהתאם כדי לנטרל את מה שנתפס על ידם כאיום מידי לחיי אדם.
לגוף הדברים, נמצא כי המאבטח נשא עמו נשק כדין ובהתאם להוראת השעה של השר לבטחון פנים, שנועדה להגביר את הבטחון האישי ואת מאגר הגורמים המקצועיים שיכולים לתת מענה לארוע פח"ע. הוראת השעה עצמה אינה עומדת לדיון, וניתן לומר עליה את שנאמר על ההחלטה להציב חיילים למשימת בטחון בסביבה אזרחית – שזוהי סמכות הרשויות המוסמכות, והיא ששקלה את הסיכונים מול התועלות של הגדלת מספר הנשקים ומצאה כי מדובר בכורח הנובע ממציאות חיינו.
בעוד שהחיילים דיברו עם המנוח, המאבטח לא דיבר עמו אלא הגיע לסייע באמצע המאבק שבין החיילים למנוח וממנו הבין כי מדובר בחשוד בפח"ע. יתרה מכך, בעוד שלוחם נ' ירה במנוח כשהוא מבודד יחסית מהסובבים, ובכל זאת חשב שהוא מסוכן, המאבטח ירה במנוח כשהוא מוקף אנשים שעמדו סמוך מאוד אליו, ואם אכן היה מחבל שמבקש לפגוע בהם – בחגורת נפץ, ברימון, בנשק חם ואפילו בסכין – היה יכול לגרום לאבדן חיים ופגיעה בגוף.
על פי הראיות עבר אימונים והדרכות כנדרש (ראו חקירת מר אבי ערד מעמ' 179, וכן הנספחים לתצהירו שכללו את ההדרכה שעבר המאבטח), לא הוכח שעמישב התרשלה בהכשרה או בעצם הנפקת הנשק, ובודאי שלא הוכח כי קיים קשר סיבתי בין רשלנות זו ובין הנזק, שכן המדינה לא הראתה שהמאבטח פעל באופן לא סביר, לא מאומן, ובנגוד להוראות הפתיחה באש.
מפיצוי זה היה מקום להפחית אשם תורם בשיעור 50% לפחות, לפי סעיפים 68 ו-69 לפקודת הנזיקין, שכן המנוח תרם בהתנהגותו להתדרדרות האירועים ולתוצאה המזיקה, בכך שאחז בנשק של חייל צה"ל ובהמשך לא הרפה ממנו, ובכך שנאבק עם החיילים ולא הפסיק את האירועים בזמן שניתן היה להפסיקם.
...
יתרה מכך, יתכן וקיימים מסלולים אחרים המזכים את משפחת המנוח בפיצוי (למשל, ומבלי להכריע בסוגיה שלא נדונה, סעיף 1(2) לחוק התגמולים לנפגעי פעולות איבה, תש"ל-1970; יצוין כי נציגי המדינה הודיעו ב-6/9/2020 כי אף שלא הוגשה בקשה לפי חוק התגמולים, להערכתם בקשה שכזו הייתה נדחית).
"יש מנגנון, נסביר את המנגנון. כשאני מקבל פקודה ומוציא את החיילים למשימה, אני מעביר אותם תדריך כמובן ... אז כללית, כמובן זה פר משימה, ... מה שאני כן יודע להגיד שאני זוכר זה שהיו סיכומי יום והיו תדרוכים בתחילת יום ... שכללו הוראות פתיחה באש. גם דברים לא קשורים להוראות פתיחה באש" (עמ' 81).
מסקנת ביניים – לא הוכחה עוולה לפי פקודת הנזיקין
פעולה מלחמתית?
משלא הוכחה עוולה לפי פקודת הנזיקין דין התביעה להידחות ואין מקום לדון בטענת המדינה כי המנוח נהרג בפעולה מלחמתית.
סוף דבר
פסק דין זה עוסק באירוע טראגי וקשה.