האם תביעת רפאים לפנינו?
דיון והכרעה בשאלות האמורות:
האם הוכחה ידיעת התובעת על ביטול הערבות?
סעיף 15(א) לחוק הערבות קובע כי: "ניתנה ערבות לחיוב לעתיד, רשאי הערב כל עוד לא נוצר החיוב הנערב, לבטל את ערבותו על ידי מתן הודעה בכתב לנושה, אולם עליו לפצות את הנושה בעד הנזק שניגרם לו עקב הביטול". כך, יכול ערב באמצעות הודעה חד צדדית, בכתב, להודיע על ביטול הערבות, וזאת כל עוד לא נוצר החיוב העתידי הנערב ובכפוף לפצוי הנושה על נזק הנגרם כתוצאה מהביטול.
חקירתו של הראשון נתאפיינה בגמגום, בטשטוש, ובהסברים דחוקים הן ביחס לאי המצאת אותו שטר חוב חדש שנטען שהחליף את השטר דנא ["בזמן סגירת העסק ספקים השחיתו לי את המשרד ולקחו את כל התכתובות"] ןהן ביחס למגעיו הנטענים עם יפה ["אני לא זוכר, הטלפון שהיה ברשותי בזמן העסק כבר לא נמצא אצלי"], והוא הודה כי לא ביקש את השבת הערבות הישנה שלטענתו הוחלפה.
כל זאת גם על רקע אשר כבר צויר לעיל, כי משניתנת לנתבע רשות להיתגונן מפני תובענה תכלית הפיכת התצהיר לכתב הגנה הנה שלא ירחיב הנתבע את ירעת ההגנה ויכלול בה טענות שלא באה עליהן שבועה שבתצהיר [בר"ע 36/66 גרינברג נ' אלון, פ"ד כ(3) (3), רע"א 271/14 רז נ' פלד (2014)], ובפרט עת, כבעובדא דידן, ניתנה הרשות להיתגונן בהסכמת הצדדים [ראו רע"א 6760/12 לייזרוביץ נ' בנק דיסקונט לישראל בע"מ (2012)]
לגופו של טיעון - אכן, כבר קבע בית המשפט העליון בע"א 114-85 גמליאל נ' מנורה חברה לביטוח בע"מ, פ"ד מ"א (3) 746, כי על התובע להקפיד ולערוך את הבקשה לבצוע שטר כך שתמלא אחר כל התנאים הדרושים להראות את עילת התביעה, אלא שבאותו מקרה השטר עצמו לא צורף כנדרש לבקשה, והלכה היא כי במקום בו צורף השטר הוא מהוה את לב ליבה של התביעה השטרית, וניתן להסתמך עליו לצורך בחינת קיומה של עילת תביעה [ראו ע"א 2193-06 נאור אהוד נ' ברכה יצחק, (2008), החלטת כב' השופט א' צימרמן בת"ט 22682-04-15 דוד שיווק מזון גבאי נ' ע.ש.ר. גידול תוצרת חקלאית בע"מ (2015)]
מהשטר עצמו ברור כי מועד הצגת השטר לפרעון שננקב בבקשה צוין שם בטעות, שכן בתנאי השטר כלול ויתור על הצגה לפרעון, והמדובר איפוא בפגם בלתי מהותי שלכאורה אין בו כדי להנביע את דחיית התביעה [ראו פסק דינה של כב' השופטת ש' הינדה בתא"מ 6678-12-16 עוזרי נ' האלה (2017), וכן ת"ט 22682-04-15 דוד שיווק מזון גבאי נ' ע.ש.ר. גידול תוצרת חקלאית בע"מ (2015)]
טענות מפתיעות אלה מתעלמות גם מכך שהתאריך שמולא בשטר 22.12.16, אינו מקבע את מועד פרעון השטר, ואינו מדיר אותו מלהיות שטר חוב בר פרעון עם דרישה בהתאם להוראות הפקודה, אשר מולא בדיוק לפי ההרשאה שניתנה בגוף השטר לתובעת והיא: "למלא בשטר חוב זה את כל הפרטים החסרים, לפי שיקול דעתה הבלעדי, לרבות סכום שטר החוב אשר ימולא בהתאם ליתרת החוב כפי שתופיע בכרסת הנהלת החשבונות של הספק במועד הרלוואנטי בצרוף ריבית והצמדה מיום הווצרות החוב ועד לתאריך מילוי השטר".[וראו סעיף 16 לתצהיר ברק לגבי גובה החוב לקראת הגשת הבקשה לבצוע השטר, אשר לא נסתר].
"
רק לאחרונה ביאר בית המשפט המחוזי בפסק דינו בפרשת איטח (פורסם ביום 14.3.19), כי השלמת שטר חוב כאמור על ידי ספק אינה מקבעת מועד לפרעון השטר ואינה הופכת אותו לכזה היוצא מהגדרת שטר חוב על פי סעיף 84 לפקודה, וזאת משאין בה כדי לשלול את התחייבות מושך השטר בהתאם להרשאה שניתנה לשלם בעתיד בזמן שלא ננקב את סכום החוב.
...
הפסיקה הבחינה בכך שדרישת הכתב האמורה הינה ראייתית ולא מהותית, והפליגה גם למסקנה כי מכוחו של עקרון תום הלב ו/או מטעמי השתק, ניתן יהיה בנסיבות המתאימות, לראות את דרישת ההודעה על פי חוק הערבות כמקוימת, גם במקרה בו הערב הוכיח בדרך אחרת מסירת הודעה לנושה שלא בכתב [ראו ע"א 43233-10-17 פהמי נ' בנק ערבי ישראלי בע"מ (2018)].
בין היתר הסביר עד זה : "בעניין המקרה הספציפי הזה יש לנו הרבה חובות אבודים לדאבוני, ובגלל זה יש מדיניות מאוד מאוד נוקשה לגבי ערבויות ולגבי התנהלות, עובד שלא מתנהג ככה לא יישאר בחברה. כשאני מקבל מכתב כמו המכתב שאני שטוענים שקיבלתי שהערבות הישנה לא תקפה, אני משקיע המון כספים בדברים האלה, יש לי שני עובדים שמטפלים בזה במשרד, ואני משלם גם לעורכי דין, אין מצב ולא הגיוני שאני לא אתמודד עם המידע הזה ואני אגיד לפקידה שמטפלת בגבייה את עוצרת ואת לא שולחת סחורה עד שיש ערבות חדשה ופשוט אני משקיעה על זה כ"כ הרבה, כי יש לנו כ"כ הרבה הוצאות תחת הכותרת חובות אבודים, שאת הדבר הקטן הזה הייתי עושה ללא ספק.[עמ' 13 לפרוטוקול עדותו, שורות 1-13].
מה נותר בצקלונו של הנתבע? אותה עדות של גב' תהילה לוי [להלן : "תהילה"] , עובדת במשרד עו"ד ויינרוט, ולפיה התבקשה לעדכן ספקים שונים של החברה בדבר העברת זכויות ישמח לבלומברג, ושלחה הודעה בנוסח שעל פי תצהיר העדה, צורף כנספח א' לו.
סבורני שראוי להתעכב על השאלות העולות מקריאת תצהיר זה על נספחיו.