הנתבעת לא כפרה ש"אכן מדובר בטעות מצד התובע" ז אך טענה שאינה בתום לב (סעיף 5)
ביחס לטעות בכותרת התביעה שבה נכתב שהיא נזיקית ולא כספית לניזקי גוף על בסיס פוליסה המבטחת טענה שלא מדובר בטעות משרדית , וזאת עקב הבדלים שבין תביעה הנזיקית לתביעה כספית .המבטחת הוסיפה וטענה, שהתובע ניסה לזכות ביתרון דיוני לאחר שביהמ"ש אלצו לכמת את התביעה, ובמקום לפעול לפי ההחלטה הגיש כתב תביעה חדש ושונה בתכלית.
שם, המחישו כיצד במקרה של שריפה במפעל, אפשרו לדיירת המוגנת לתקן טענה של הרס כליל, שדינה היה להדחות, נוכח הדין המהותי, לטענה של נזק חלקי שהדין המהותי יכולה הייתה להיתקבל ונאמר: "עילת התביעה בכתב התביעה המקורי והמתוקן הייתה אותו מעשה, דהיינו השריפה ותוצאותיה, והתיקון לא הביא שינוי בעילת תביעה, כמו שהוגדרה לעיל. באותו אופן ניתן לתקן כתב התביעה המייחס חבות לנתבע, אפילו אם מסיבה זו או אחרת נשמטו מכתב התביעה עובדות המשלימות את העילה במובן שאותו כבר הזכרתי. במקרה הראשון אין מניעה להעתר לבקשת התיקון והוא – כשהתיקון אינו חורג מגדר עילת התובענה, כהגדרתה הרחבה. במקרה השני השאלה היא אך זאת: אם כלל כתב התביעה העקרי מרכיבי יסוד כלשהם של העילה שמהם משתמעת, אפילו על דרך החסר, חבותו של הנתבע. להבדיל מהמקרה שלפנינו, הרי בפרשות שנידונו בע"א 203/63 ובעניין Robinson כבר ייחס כתב התביעה המקורי חבות לנתבעים אם כי יתכן שעילת התובענה לא הייתה שלמה. מקרה שלפנינו, ענינו סוג המקרים השני, שכבר תואר לעיל. בודאי שאם נפלה טעות סופר בתאור העובדות אין מניעה לתיקון בעיניין קרור אף נקבע: "והייתי מרחיק לכת ואומר, כי די בייחוס היולי, בלתי מלא ובלתי מפורט של העובדות בכתב התביעה המקורי, לנתבע, כדי להניח נדבך שניתן לבנות עליו בקשת תיקון, אם בתקופת הביניים עברה תקופת ההתיישנות." ; השוו כב' השופט שמגר בע"א 3092/90 צבי אגמון נ' זוהר פלדבוי, מו(3) 214 (1992 );
הגדרה נוספת שבה נעשה שימוש להגדרת עילת תביעה בהקשר של היתיישנות, בדקה האם מדובר בעובדות המתייחסות לזכות העיקרית, שבגין הפגיעה בה טוען התובע, כי הוא זכאי לקבלת הסעד, כב' השופטת וילנר ברע"א 4371/19 פלוני נ' פלוני, פסקה 15 (פורסם בנבו, 08.09.2019); (להלן: "עניין 4371/19") וראו גם כב' השופט גרוניס ברע"א 11137/05 אליהו חברה לביטוח בע"מ נ' מגן דוד אדום לישראל פסקה 5 (פורסם בנבו, 21.03.2006);
לעניין השאלה במה יש כדי לחדש עילת תביעה אחרת - נקבע לגבי הבדל הנוגע להקף הנזק כי "אינו אלא הבדל שבהיקף הנזק, ואין בכך כדי לחדש עילת תביעה אחרת" לוין בע"א 702/86 איטונג בטרום (אינווג) בע"מ נ' יצחק בן הרוש,'מד(1) 160 (1989);
כמפורט בדיון מן הכלל אל הפרט להלן, לטעמי אין צורך להתייחס להחלטת כב' השופט שני ולשלבים שקדמו לה, אך בשים לב להתייחסות לחוות הדעת הפסיכיאטרית אציין, כי נקבע ש"בדרך כלל לא יהיה בתיקון כתב התביעה בדרך של הוספת חוות דעת רפואית, התומכת בטענות העובדתיות שבכתב התביעה משום שינוי או תיקון של עילת התביעה".
...
דחיית הטענת שבתיקון יש תוספת עילה שהתיישנה
הנני דוחה את הטענה שבקשת התיקון נועדה להוסיף עילה שכבר התיישנה.
אוסיף, כי המבטחת אינה אמורה להיות מופתעת מתיקון לסכום הביטוח המופיע במפרט הפוליסה והשוו בהקשר זה לשיקולי כב' השופט ד' לוין בע"א 702/86 איטונג בטרום (אינווג) בע"מ נ' יצחק בן הרוש, מד(1) 160 (1989) בו נאמר, כי:" והרי לית מאן דפליג, שמלכתחילה היה למערערת ברור, כי המשיב מבקש לחייבה בפיצויים על שום התנהגות ספציפית שייחס לה, היינו אי-שמירה על תנאי עבודה נאותים ".
דין הטענה החילופית להתיישנות הנכות הפסיכיאטרית להידחות
המבטחת טענה להתיישנות הטענה לנכות פסיכיאטרית, כי המועד בו נערכה חוות הדעת, היה ב - 15.6.15 והמועד בו הוגש כתב תביעה מתוקן הוא ב -2.7.18 (בסעיף 19 לבקשה להסרת התביעה).
סוף דבר
הבקשה להסרת כתב התביעה המתוקן נדחית, הבקשה לתיקון מתקבלת, כמו גם הבקשה של הנתבעת להגשת כתב הגנה מתוקן.