בית משפט לנוער בבית משפט השלום בבית שמש
ת"פ 45438-09-22 מדינת ישראל נ' פלוני (קטין)
בפני
כבוד השופטת יפעת גפן
המאשימה
מדינת ישראל
הנאשם
פלוני (קטין)
ע"י ב"כ עוה"ד עידן גמליאלי
הכרעת דין
יפים לעניין זה דבריו של כב' השופט י' טירקל בין היתר בע"פ 6508/02 פלוני נ' מ"י (6.2.2003):
"הכל מסכימים כי זיהויו של אדם הוא מקור לא אכזב של טעויות וטעויות כאלו בזיהויו של אדם, גרמו למקרים טראגיים של עוות דין ... הרשעתו של אדם על פי זהוי בלבד היא דין קשה, הנעשה קשה שבעתיים כאשר לא הוטל ספק במהימנותו של העד המזהה, והשאלה היחידה היא אם אפשר לסמוך על כוח זיכרונו הוויזואלי ... לפיכך נהגו בתי המשפט במקרים כאלה בזהירות מופלגת וכאשר לא היה הזיהוי בטוח כל צורכו לא הסתפקו בכך ונזקקו לראיה מסייעת לצורך ההרשעה ...".
מכאן, נקבע מבחן כפול לצורך הערכת ראיית זהוי, וזאת בדרך של: "מהימנות העד המזהה" לצד "אמינות הזיהוי". ביחס ל"אמינות הזיהוי" נקבע כי יש לבחון את הזיהוי הן ברובד הסובייקטיבי והן ברובד האובייקטיבי:
"מחד גיסא – נבחנת יכולתו האישית של העד לחרות בזכרונו רשמים חזותיים ומכוחם "לזהות" בני אדם על פי חזות פניהם; ומאידך גיסא - נבחנת האפשרות של טעות ב"תום לב", על רקע של סטייה מן הכללים שלפיהם יש לקיים מסדר זהוי פורמלי" (י. קדמי "על הראיות" (2009), חלק שלישי, עמ' 1211).
ראה גם כב' השופט הנדל בע"פ 3055/18 ג'אבר אבו רקייק נ' מדינת ישראל (4.8.2020):
"...מתן משקל לעדות זהוי על סמך המבחן הפנימי והערכתו העצמית של העד בלבד היא למעשה קבלת דבריו של העד מבלי לידרוש דבר מה שבכוחו לאמת את דבריו. הדבר משול לכך שבית המשפט יכסה את עיניו וייתן לעד להוליך אותו בחשכה לאן שזה יחפוץ. על התפקידים להיות הפוכים בתכלית – על בית המשפט אכן לצעוד בעקבותיו של העד, אך זאת בעניים פקוחות לרווחה ותוך הפעלת ביקורת עצמאית. עליו לבחון צעד אחר צעד בדרך העובדתית והאובייקטיבית בה הלך העד בדרכו אל היעד הסופי בו שוכנת מסקנתו העצמית בדבר הזיהוי. לא ניתן להשתמש ברובד הפנימי של העדות, לרבות ההערכה העצמית של העד, במנותק מהרובד האובייקטיבי שלה, ובטרם נערכה הבקורת העצמאית של בית המשפט. הרובד החצוני, על ממצאיו ומסקנותיו, הוא המפרש את הרובד הפנימי ומעניק לעדות כולה את משמעותה. יכול שהרובד החצוני יחזק ויאמת את הרובד הפנימי ויכול שיחליש" (פ' 11).
ומן הכלל אל הפרט
במקרה דנן טוענת המאשימה לזיהוי הקטינה את הנאשם כמי שפגע בה בהסתמך על "היכרות מוקדמת" של הקטינה עם הנאשם, יום קודם לשיטתה, אצל מש' **.
ועוד, בהתייחס לכך שהילדה אמרה שהאם הסבירה לה איך לספר, מסרה העדה כי "זאת נורה אדומה לכן התעכבתי איתה על עניין הזהום..". בנוסף, אשרה חוקרת הילדים כי בעת חקירת הקטינה, היתה הילדה מודעת לתלונה שהוגשה על ידי הנאשם כנגד אמה בגין תקיפה, אשרה שיש בכך משום זהום החקירה, אם כי לא התרשמה ממגמה להפללה.
חרף חשיבות שתי האמירות הנ"ל – האחת ההפניה של ** בתחנת האוטובוס לעבר הקטין והשניה תגובתה לכאורה של הקטינה במקום - לעניין משקל טענת הזיהוי על ידי הקטינה, אין לכך זכר בחקירת האם במישטרה ובגירסת הקטינה כפי שנמסרה לחוקרת הילדים (הן לעניין הזיהוי שלו בתחנה כמי שפגע בה והן לעניין בקשתה לעזוב את המקום).
. לדרישת הסיוע שבוטלה נותר שריד, לעניין עבירות מין, במקרה של הרשעה על פי עדות מתלוננת בעבירות מין שניתנה בפני חוקר ילדים (ראו: -Hyperlink Removed- ל-Hyperlink Removed-, התשט"ו – 1955).
גם בפסיקה בהקשר לעדות קטין בפני חוקר ילדים מצוין לא אחת העיקרון כי על הסיוע להמצא בתוך ירעת המחלוקת (ראו למשל: -Hyperlink Removed- פלוני נ' מדינת ישראל ([פורסם בנבו], 1.9.2005) בפיסקה 20; -Hyperlink Removed- פלוני נ' מדינת ישראל ([פורסם בנבו], 13.5.2009) בפיסקה 13; -Hyperlink Removed-, לעיל; -Hyperlink Removed- פדלון נ' מדינת ישראל, בפסקות 19-17 ([פורסם בנבו], 7.9.2011))".
...
אקדים ואציין כי אין בלבי ספק אשר לרצונה הטבעי והמובן של האם למצוא את מי שפגע בבתה היקרה לה. לצד זאת, לא שוכנעתי מעדותה ומהגרסאות המונחות לפניי כי קיימות הראיות הנדרשות על מנת לקבוע כי הקטינה פגשה את הנאשם קודם לאירוע, ולא כי זיהתה אותו בעצמה בתחנת האוטובוס, כמי שפגע בה.
האם שמעה מהקטינה על הארוע, ולאחר שהשכנים - משפחת ** מסרו את שמו של הקטין כמי שהיה אצלם יום קודם, יצאה האם עם הבת לתחנת האוטובוס, שם נכח הנאשם.
. "אם הראיה המסייעת אינה מתייחסת לנקודה ממשית שבמחלוקת, היא אינה מחזקת את המסקנה לפיה מתקיימים יסודות העבירה"
בצדק הפנתה המאשימה לכך כי ככל שהנאשם מרחיב את יריעת המחלוקת, אזי יקל לאתר ולהוכיח ראיית סיוע, אולם המסקנה אותה למדה מכך בענייננו- שגויה.
מחדלי החקירה בתיק, נוגעים באופן ישיר לליבת המחלוקת ולסוגיית הזיהוי ובהעדרם כאמור, לא ביססה המאשימה את אשמתו של הנאשם במיוחס לו.
סוף דבר
נוכח מחדלי חקירה משמעותיים, העדר הראיות הנדרשות לעניין הזיהוי, אפשרות לזיהום הזיהוי, והמשקל הנמוך של ראיית הסיוע בהתייחס למכלול הראיות בתיק, ומנגד גרסתו של הקטין, אני מורה על זיכוי הקטין מהמיוחס לו.
ל- *', נפגעת העבירה אבקש להדגיש כי לא קיימת מחלוקת אשר לעצם הפגיעה בה. כאמור מצאתי עדותה מהימנה לעניין הפגיעה בה ומבקשת לחזק אותה על אומץ ליבה וכי תמשיך להיות מלווה על ידי משפחתה וגורמים נוספים ככל שיידרש.