בעיניין זה, מקובלת עלינו עמדת המבקשים, לפיה הלכה למעשה טוענות הקופות כי אין לאשר כנגדן את התובענות כייצוגיות מכיוון שחדלו מגביית סכומים שלא כדין, אלא שבהתאם להוראות סעיף 9(ב) לחוק תובענות ייצוגיות, הגנת פטור מיוחדת שכזו הוקנתה על ידי המחוקק אך ורק ל"רשות" כהגדרתה בחוק שחדלה מהגבייה האסורה בתוך 90 יום למן המועד שבו הוגשה בקשה לאישור בנושא, בעוד שבמקרה שלפנינו נפסק על ידי בית-המשפט העליון, כי הקופות אינן באות בהגדרת "רשות" ועל כן אינן זכאיות להנות מהגנה מיוחדת זו.
הטענה בדבר העדר הומוגניות, והעדר יסוד היעילות וההוגנות – טוענות הקופות, כי איתור חברי הקבוצה כמו גם בחינת הנזק שניגרם (אם נגרם) לכל אחד מהם, כרוכה בבדיקות פרטניות וסבוכות שאינן מתאימות לתובענה ייצוגית.
העובדה שהמבקשים התמידו עד כה בהתדיינות ארוכה ומפרכת זו, הנפרשת על פני שנים, תוך הגשת מספר גדול של כתבי טענות והופעה לדיונים לא רק בבית דין זה אלא גם בבית הדין הארצי ובבית המשפט העליון, מחייבת לדעתנו את המסקנה כי ככל שתאושרנה התובענות כייצוגיות, ייוצגו גם בהמשך חברי הקבוצה בצורה מקצועית לעילא ולעילא.
...
ברם, אין בכך כדי להוביל למסקנה כי הקבוצות הרלוונטיות לא ייצוגו בצורה מיטבית ככל שיאושרו התובענות כייצוגיות.
העובדה שהמבקשים התמידו עד כה בהתדיינות ארוכה ומפרכת זו, הנפרשת על פני שנים, תוך הגשת מספר גדול של כתבי טענות והופעה לדיונים לא רק בבית דין זה אלא גם בבית הדין הארצי ובבית המשפט העליון, מחייבת לדעתנו את המסקנה כי ככל שתאושרנה התובענות כייצוגיות, ייוצגו גם בהמשך חברי הקבוצה בצורה מקצועית לעילא ולעילא.
איננו סבורים שעלינו להידרש לכך בשלב זה של ההתדיינות, שכן להבנתנו די בכך שהגענו למסקנה כי גביית תשלומי ההשתתפות שבהם עסיקנן נעשתה ביתר, על מנת להקים לחברי הקופות זכות להשבה, וזאת בשים לב להוראתו הברורה של סעיף 13 (ב)(1) לחוק ביטוח בריאות ממלכתי האוסרת על קופות החולים לגבות במישרין או בעקיפין תשלום כלשהו עבור שירותי בריאות הכלולים בסל, למעט אלה שנקבעו לפי סעיפים 7 ו -8 לחוק, שממנה נובעת, כך להבנתנו, גם החובה להשיב למבוטחים סכום שנגבו ביתר (וראו לעניין זה הציטוט מבג"צ שלמה, שם).
