הגדרת הקבוצה בבקשת האישור היא "כל מי שטופל בתחליף עצם המכונה Bioactive Bone החל משלוש שנים לפני הגשת בקשה זו ועד מועד הגשת התביעה הייצוגית לאחר אישורה".
העילה שנטענה בבקשת האישור היא עילה לפי חוק האחריות למוצרים פגומים, תש"ם-1980 (להלן: "חוק האחריות").
בבקשת האישור שם נטען, כי על פי מחקרים וחוות דעת שצורפו, נמצא כי בקרב התושבים, העובדים והשוהים באיזור הסמוך למפעלים, המוגדר כנפת חיפה, נמצאה תחלואה עודפת במחלות סרטן ריאה וסרטן מסוג NHL, והתבקש לאשר הגשת תובענה בשמם של מי שנפגעו וחלו כתוצאה מהחשיפה המוגברת לחומרים המזהמים הנפלטים לחלל האויר על ידי המשיבות.
הסיבה בשלה החלטתי כי יש לדחות את הבקשות לסלק את התובענה על הסף חרף הקפן הרב של השאלות הפרטניות אותן יש לברר, היא כי קיים טעם ויש חשיבות לבירורה בהליך ייצוגי של שאלה מרכזית בתובענה זו, והיא השאלה האם קיים פגם בתחליף העצם מתוצרת המשיבה 1 ששיווק בישראל על ידי המשיבה 2, בכך שלפי הנטען לא מילא את ייעודו, ולא התקשה והתגרם כמצופה.
אזכיר גם את שנקבע בעיניין רזניק כדלקמן:
"פתרון אחר, העשוי להתאים למקרים מסוימים, הוא מתן פסק דין הצהרתי בו תוכרענה השאלות המשותפות לחברי הקבוצה, תוך הותרת השאלות הפרטניות להליכים אחרים".
הפיתרון הנזכר לעיל ישים גם בעניינינו, כאשר לדוגמא, ניתן לאשר את התביעה כייצוגית רק לגבי הסעד ההצהרתי שהתבקש כי תחליף העצם הוא מוצר פגום.
...
חוק האחריות מקל בדרכים שונות על התובעים פיצוי לפיו, וכך, סעיף 2 לחוק קובע כי חבותו של יצרן לפצות את מי שנגרם לו נזק גוף כתוצאה מפגם במוצר שייצר, היא חבות שאינה תלויה בשאלה אם היה או לא היה אשם מצד היצרן; בסעיף 3 נקבעה חזקה כי המוצר היה פגום אם נסיבות המקרה מתיישבות יותר עם המסקנה שהיה פגום מאשר עם המסקנה שהיה תקין; בסעיף 4 לחוק האחריות הוגבלו הגנות היצרן לגבי מוצר פגום לאלה המפורטות בסעיף בלבד; בסעיף 5 נקבע כי לא תהיה זו הגנה ליצרן שהתרשלות הנפגע תרמה לגרימת הנזק, ורק אם התרשלותו הייתה חמורה רשאי בית המשפט להפחית את הפיצויים בהתחשב במידת התרשלותו.
(בצד כל האמור לעיל הגביל חוק האחריות את גובה הפיצויים, בקובעו תקרה לפיצוי בגין אבדן השתכרות וכושר השתכרות וקבע חובת ניכוי מס מפיצויים אלה, הגביל את גובה הפיצוי בשל נזק שאינו נזק ממון, וקבע תקופת התיישנות מקוצרת).
סיכום
נוכח כלל האמור לעיל נדחות בקשות הסילוק על הסף, וכל אחת מהמשיבות תשלם למבקש הוצאות בקשתה בסך 5,000 ₪.
