נקבע כי כבעל המקרקעין היה על המערער לנקוט באמצעי זהירות למניעת פגיעה אפשרית, וכי אילו היה פונה לקבל היתר בניה, מן הסתם היו נקבעים תנאים להבטחת מניעת הגישה לשטח הבריכה בעת ביצוע עבודות הקמתה (על פי תקנה 21.1.4.6 (10) לתקנות התיכנון והבניה (בקשה להיתר, תנאיו ואגרותיו), התש"ל-1970, הקובעת כי "בבריכה פרטית יותקנו אמצעים לתחימת השטח שסביב בריכת השחיה").
בין היתר, נטען כי התאונה אירעה בגין מחדלו של המערער (המשיב שכנגד), שחפר בריכת שחיה ללא קבלת היתר בניה כדין; כי אין כל קשר סיבתי בין פירוק הגדר הישנה שחצצה בין שתי החצרות, שכן גדר הבטון החדשה ניבנתה בחודש ספטמבר 1999 בעוד שחפירת הבור בוצעה בחודש ינואר 2000; כי ראש המועצה ביקר בבית המערער יומיים קודם לארוע והבטיח לטפל בבעיה, אך המועצה לא הספיקה לעשות כן טרם אירעה התאונה; כי המערער נימנע מגידור הבריכה, הגם שידע כי ילדי השכנים נוהגים להגיע אל המקום, לרבות בבוקר יום הארוע עצמו, ולמרות זאת לא עשה דבר כדי למנוע את הסכנה.
משלא כפר המערער באחריותו, איני רואה להדרש לסוגיה של אחריות מחזיק במקרקעין כלפי קטינים מסיגי גבול, במיוחד כאשר בבור מלא מים עסקינן, להבדיל מהבור אליו הושלך יוסף, שלגביו מציין הכתוב "והבור ריק אין בו מים" (בראשית לז, כד).
נקודת המוצא היא שאין דרכה של ערכאת ערעור להתערב בחלוקת הנזק בין המעוולים:
"אקדים ואזכיר את נקודת המוצא לפיה אין דרכה של ערכאת ערעור להתערב בחלוקת אחריות בין מעוולים במשותף, וזו מסורה לשיקול דעתה של הערכאה הדיונית המתרשמת ישירות מהעדים ומחומר הראיות וקובעת את החלוקה לפי מידת האשמה המוסרית של כל אחד מהם (ראו, לדוגמה, ע"א 7130/01 סולל בונה בנין ותשתית בע"מ נ' תנעמי, פ"ד נח(1) 1, 23 (2003); ע"א 878/06 טרויהפט נ' עטיה, בפיסקה 84 (4.1.2009) (להלן: עניין טרויהפט); (ע"א 971/90 חרושת ברזל פתח תקוה בע"מ נ' סמרי, פ"ד מו(4) 421 (1992); ע"א 2906/01 עירית חיפה נ' מנורה חברה לביטוח בע"מ, בפיסקה 49 והאסמכתאות שם (25.5.2006))" (ע"א 7796/13 עריית רהט נ' המוסד לביטוח לאומי בפיסקה 4 (28.7.2014)).
...
דין הערעור והערעור שכנגד להדחות.
מכלול העובדות הקשורות למערער מביאות למסקנה כי חלק הארי של האחריות המוסרית רובץ לפתחו: המערער הוא בעל המקרקעין בתחומם ארעה התאונה; המערער הוא יוצר הסיכון כמי שאישר את חפירת הבור עבור הבריכה מבלי לקבל היתר בניה; המערער ראה שהבור מתמלא במים והיה מודע לכך שהבור מהווה מוקד משיכה לילדים; המערער דרש מהשכנים להרחיק את ילדיהם, וכחצי שעה קודם לתאונה אף גרש ילדים שעמדו בשולי הבור – ולמרות כל זאת, המערער לא נקט אמצעי זהירות של ממש למניעת הגישה לבור.
אשר על כן, דין הערעור והערעור שכנגד להדחות.