לפי התנאי הראשון (תנאי ב' בתנאֵי הסף) רשאים להישתתף במיכרז "קבלנים שביצעו בין השנים 2003 (כולל) ועד ל- 30/10/2013, והשלימו לפחות בריכת מים אחת בנפח מינימאלי של 5,000 מ"ק מבטון דרוך". להוכחת עמידה בתנאי זה, נדרשו המציעים לצרף להצעתם, בעת מתן ההצעה, חוזה עם מזמין העבודה, צו התחלת עבודה וחשבון סופי מאושר על-ידי המזמין, לרבות הוכחת סיום תקופת בדק לבריכה.
בפרשת קסם מילניום, הכריע בית-המשפט בשאלה הנוגעת ליחס שבין ההליכים הנוגעים לסעד הפיצויים לבין אלו הקשורים לסעד האכיפה; בקבעו כי ככלל, מציע הטוען שניפגע כתוצאה מפגמים בהליך של מיכרז, לא יוכל לתבוע סעד של פצויי קיום בגין אי-זכייה במיכרז, מבלי שהקדים לתקוף את תוצאות המיכרז עצמו בהליך אכיפתי, אלא אם אפשרות זו נימנעה ממנו מטעמים שלא קשורים בהתנהלותו (פרשת קסם מילניום, פִסקה 21).
אִי-עמידה בתנאי סף, שהִנו תנאי חיוני להישתתפות במיכרז, מהוה בדרך כלל פגם מהותי שיוביל לפסילת ההצעה על הסף, מבלי שזו תדון על-ידי ועדת המכרזים (ראו: עע"מ 6203/11 הסעות המוביל הארצי 2007 בע"מ נ' עריית רמלה (27.12.11), בפיסקה י"ז לפסק-הדין; והאסמכתאות שם).
המקור השני הוא תקנה 20(ה) לתקנות הנ"ל, שעניינה הצעות בלתי-ברורות, ולפיה רשאית ועדת המכרזים לבקש הבהרות ממציע ביחס להצעתו, ובילבד שהדבר ייעשה באורח שוויוני והוגן (עע"מ 3190/02 בעיניין קל ביניין, לעיל, בעמ' 200); זאת, בשים לב לכך, שלוועדת המכרזים מסור שיקול דעת רחב האם לפנות למציע לשם קבלת הבהרות לעניין עמימות הצעתו, אם לאו (עת"מ (י-ם) 47334-12-10 חברת סופר אנ.ג'י דרום חברה לחלוקת גז טבעי בע"מ נ' מדינת ישראל משרד התשתיות הלאומיות (27.12.11); וכן ראו: עע"מ 302/12 מטיילי קריית שמונה בע"מ נ' עריית צפת (3.7.12)).
מקום שבו הפניה נעשתה כדי לקבל הבהרה בדבר הניסיון אשר עומד למהנדסים המוצעים וללסיכו בפרויקט, שאותו הזכירה לסיכו בהצעתה – אין פגם באותה פניה (על מתן אפשרות לתקן פגמים טכניים-פורמליים בעיניין תנאֵי סף הדורשים הוכחת עמידה בתנאים, ראו והשוו: עע"מ 3190/02 קל בנין בע"מ נגד החברה לטפול בשפכים רמת לבנים בע"מ פ"ד נח(1) 590, פִסקה 9 לפסק-דינה של כב' השופטת פרוקצ'יה; עע"מ 5678/01 שידורי עדן בע"מ נגד אפיק רום – הערוץ הישראלי החדש בע"מ פ"ד נו(1) 917, פִסקאות 6-5; עת"מ 61131-10-10 Hitachi Power Systems נ' חברת החשמל לישראל בע"מ (13.2.11) פִסקאות 63-62; עת"מ (י-ם) 709/02 אורגד חש"ן בע"מ נ' משרד התחבורה (29.12.02); ועת"מ 34651-01-13 ק.ס.מ.ג קבלנים לעבודות תשתית ופיתוח בע"מ נ' משרד הבינוי והשיכון (4.2.13) פִסקאות 19-17).
...
הערות נוספות
למעלה מן הנדרש יוער, כפי שצוין לעיל, כי ככל שהיה מקום לפסול את הצעת לסיכו בשל אי-צירוף מלוא המסמכים שנדרשו לשם הוכחת הניסיון (וכאמור, אין הדבר כך), הרי שדין התובענה לפיצויי קיום היה להידחות, אף מהטעם שפגם כאמור גם דבק במסמכים שהגישה התובעת.
סוף דבר
על יסוד האמור לעיל, התובענה נדחית.
בהתחשב במכלול הנסיבות, ובין-השאר, בסכום התובענה העומד על 2,004,200 ₪ (נכון למועד הגשתה), תשלם התובעת לנתבעת הוצאות בסכום כולל של 80,000 ₪.