איסור הורדת תמונות פדופיליות באינטרנט

מעובדות כתב האישום עולה כי במהלך שנת 2017, עד ליום 15.05.2017, במועדים שאינם ידועים במדויק, היתחבר המשיב לרשת האנטרנט באמצעות תוכנה ממחשבו הפרטי בביתו שבבאר שבע, וחיפש פירסומי תועבה הכוללים סירטוני ותמונות תועבה ובהם דמותם של קטינים (להלן: "תכני התועבה הפדופילים").

כן צוין כי מעבר לאמנת האומות המיוחדות בדבר זכויות הילד (Convention on the Rights of Children, 1989), אשר מחייבת את המדינות החברות להגן על ילדים מפני כל סוגי הניצול המיני, ובכלל זה מפני שימוש בילדים בהופעות פורנוגראפיות ובחומר פורנוגראפי, קיימות אמנות קונקרטיות האוסרות על צפייה בפורנוגרפיית קטינים דוגמאת אמנת מועצת ארופה בדבר הגנת ילדים מפני ניצול מיני- Council of Europe Convention on the Protection of Children against Sexual Exploitation and Sexual Abuse, Lanzarote ואמנת מועצת ארופה בעיניין פשעי מחשב- .Council of Europe Convention on Cybercrime, Budapest 2001 ביחס למאבק הבין-לאומי בתופעת פורנוגראפיית קטינים ראו גם הנחיית פרקליט המדינה מספר 2.22 – פירסום, החזקה וצריכה של חומר תועבה ובו דמותו של קטין (להלן: "ההנחיה") בה צוין כי: "בשנים האחרונות מיתקיים מאמץ בין-לאומי משותף למיגור התופעה של הפצת תכנים פדופיליים, החזקתם וצריכתם... משטרת-ישראל מקבלת בשנים האחרונות פניות רבות, על פי רוב באמצעות האינטרפול, לפתיחה בחקירה נגד צרכני התכנים הפדופיליים שזוהו כמשתמשי אינטרנט מישראל. בנוסף לכך משטרת-ישראל הקימה מחלק ייעודי בתוך יחידת הסייבר בלהב 433 לטפול בתיקי פדופיליה באנטרנט". מדברי ההסבר להצעות החוק הנ"ל עולה כי התכלית העיקרית של איסור ההחזקה והצריכה היא הקטנת הדרישה לחומרים, זאת כדי לצמצם את הפגיעה בקטינים ואת ניצולם המיני בתעשיית פורנוגראפיית הילדים.

את הסרטים והתמונות הוריד הנאשם למחשבו ולטלפון שלו באמצעות תוכנת שתוף קבצים באנטרנט.

...

לאור היקף התיעוד אשר הוחזק על ידו, בחלוקה לקבצים, אף אני סבור כי קיים קושי לקבל גרסת המשיב לפיה פעל מתוך "סקרנות", או כי נחשף לתמונות ולקבצים "באקראי". ממילא, גרסתו אינה מתיישבת עם עובדות כתב האישום בהן הודה.

נוכח זאת, סבורני כי בנסיבות המקרה דנא, תחתית מתחם הענישה יכולה להתחיל מעונש צופה פני עתיד לעבר מספר חודשי מאסר בפועל.

שילוב הנסיבות הספציפיות וההלכה הנוהגת הוא אשר הכתיב את המסקנה, וכידוע, ביהמ"ש אינו רשאי להקל על עצמו ולהחמיר עם הנאשם, מתוך החשש שמא הקלה במקרה קונקרטי תשמש תקדים למקרים אחרים שאינם ראויים לכך.

במהלך התקופה הרלוואנטית החזיק הנאשם במקום עבודתו בכונן המחשב האישי שלו ובשני כוננים קשיחים חצוניים כ-16,000 קבצי וידאו ותמונות בעלי תוכן פדופילי, בהם צולמו קטינים וקטינות, מגיל ינקות ועד גיל העשרה, באקטים מיניים שונים, בעירום מלא ובעירום חלקי, לרבות תמונות וסרטי וידאו של היתעללות מינית קשה ואינוס.

הנאשם הוריד את הקבצים באמצעות תוכנת שתוף הקבצים באתר האנטרנט ושמר אותם באופן מאורגן ומסודר במחשבו האישי בספריות ובתתי ספריות אותם כינה בשמות שונים.

במהלך התקופה הרלוואנטית יצר הנאשם קשר אקטיבי עם לפחות 361 משתמשים אחרים באתר האנטרנט ומסר להם את ססמתו על מנת שיוכלו להעתיק מהכוננים את הסרטונים והתמונות שברשותו.

האיסור על החזקת והפצת פירסומי תועבה פדופיליים נועד למנוע פגיעה בכבוד ילדים ובפרטיותם, וכן פגיעה פיסית בילדים.

...

בהתחשב בכל האמור אני קובע כי מתחם העונש ההולם את מעשי הנאשם נע בין 8 חודשים ל-18 חודשי מאסר בפועל וזאת כעונש עיקרי.

כל אלה הביאוני למסקנה כי יש לגזור את עונשו של הנאשם בתחתית המתחם שקבעתי.

לאחר ששקלתי את מלוא טענות הצדדים ונתתי דעתי לכלל השיקולים לחומרה ולקולה החלטתי לגזור על הנאשם את העונשים הבאים: מאסר בפועל בן 9 חודשים.

עפ"י העובדות בהן הורשע, החזיק המערער עובר לתאריך 8.2.11 ובמשך מספר חודשים בביתו, במחשב נייח ובכרטיס הזכרון של הטלפון הנייד שלו, קבצים, סרטונים ומאות תמונות בעלי תוכן פדופילי, בהם ניצפו, בין היתר, קטינים המופיעים בעירום מלא או חלקי, כאשר הם מבצעים אקטים מיניים שונים.

את הסרטים והתמונות הוריד הנאשם למחשבו ולטלפון שלו באמצעות תוכנת שתוף קבצים באנטרנט.

" ראויים לעיון גם הדברים שנאמרו בע"פ 1269/15 פלוני נ' מדינת ישראל פסקה 12 [פורסם בנבו] (23.12.2015): "האיסור על החזקת ופירסום חומרים פורנוגראפיים נועד למנוע שני נזקים עקריים: הנזק הראשון הנגרם מפירסום ומהחזקה של פורנוגראפיית ילדים הוא פגיעה בכבוד ילדים ובפרטיותם (ערך הכבוד וערך הפרטיות). נזק זה נוגע בראש ובראשונה לילדים שהם מושא החומר הפורנוגרפי עצמו. עוצמת הנזק וחומרתו תלויים, כמובן, באופי הצלום, בנסיבות הפקתו ובתפוצה אליה הוא מגיע, אך בכל מקרה, פרטיותם וכבודם של הילדים המופיעים בחומרים מסוג זה נפגעים מעצם כך שנעשה בצילומים אלה שימוש מיני. הנזק השני הוא פגיעה פיזית-מינית בילדים (הערך של שלמות הגוף והגנת נפשם של ילדים). הקשר הסיבתי המופיע בספרות בין החזקה ופירסום של חומרים פורנוגראפיים לבין פגיעה פיזית-מינית בילדים הוא כפול. ראשית, צריכת חומר תועבה בדמות פורנוגראפיית קטינים עלולה לעודד את השוק להוסיף ולייצר חומרים כאמור, דבר הכרוך בפגיעה פיזית-מינית בילדים כמפורט לעיל. כמו כן, קים חשש שהמחזיק עצמו ישתמש בחומרים שברשותו על-מנת לשדל ילדים אחרים ליצור עבורו חומרים פורנוגראפיים בהשתתפותם. שנית, החזקת חומרים כאמור עלולה להביא לפגיעה פיזית-מינית בילדים על-ידי המחזיק, אשר ינסה לחקות את המעשים המוצגים בחומר הפורנוגרפי..." לא מצאנו ממש גם בטענתו של המערער לפיה חרג כביכול הממונה על עבודות שירות מסמכותו בכך שקבע כי לא מצא את המערער כמתאים לעבודות שירות.

...

הנה כי כן, קיימים הבדלים של ממש בין פסה"ד אליהם היפנה ב"כ המערער לנסיבות מרשו, אשר לא רק שאינם תואמים לענייננו, ולא ניתן ללמוד מהם גזירה שווה, אלא שהעקרונות שנקבעו בהם לא נסתרו כלל בפסק דינו של בית המשפט קמא נושא ערעור זה. לא מצאנו כל ממש גם בטענות המערער לחריגה ממתחם הענישה הראוי או בעונש הקונקרטי שהושת על המערער.

מתחם הענישה שנקבע בין מאסר מותנה ושל"צ לששה חדשי מאסר בפועל מקובל עלינו, וסבורים אנו, נוכח המסוכנות המובהקת העולה בעניינו של המערער ומשכשלה כל חלופה טיפולית בעניינו, בעטיו שלו ובשל סירובו ונוקשותו, כמפורט בהרחבה לעיל וזאת למרות המאמצים הלא מבוטלים שנעשו בעניינו, ועל רקע תכלית הענישה שתוארה, כי גם העונש הקונקרטי שנגזר על ידי בית המשפט קמא, מתון ומידתי ואינו חורג מרמת הענישה הראויה, באופן המצדיק התערבותנו.

בנסיבות אלה, נדחה הערעור.

כמתואר ברקע העובדתי של הערר שבפניי, על פי אישום הראשון, החל ממועד שאינו ידוע במדויק, עובר ליום 3.3.2022 ועד ליום 1.5.2022 או בסמוך לכך, "הוריד" המשיב מרשת ה"טלגרם" עשרות תמונות פדופיליה ו-68 סרטי פדופיליה בפורמטים ובגדלים שונים, ובהן דמויות קטינות וקטינים בגילים שונים, הנחזים להיות פחות מעשר שנים וכן פעוטות (להלן: הפרסומים).

לבסוף, בית המשפט הורה על שיחרור המשיב לחלופת מעצר בתנאים מגבילים, בכללם, "מעצר בית" ופקוח המפקחים בכל עת; איסור להשתמש בטלפון נייד, מחשב או כל אמצעי תיקשורת אחר עם גישה לאינטרנט; איסור יצירת קשר עקיף או ישיר עם הקטינה או בני משפחתה; וערבויות כספיות.

...

יוצא אפוא כי המשיב לא הסתפק במעשיו המיניים במישור הווירטואלי עם הקטינה, אלא פעל כדי לפגוש את הקטינה פנים אל פנים.

אשר על כן, הערר מתקבל באופן שאני מורה על ביטול החלטת בית המשפט המחוזי על שחרורו של המשיב, וקובע כי בעניינו של המשיב תיערך חוות דעת היתכנות של יחידת 'מעוז' בדבר האפשרות לשחרורו למעצר בפיקוח אלקטרוני, זאת בנוסף לתנאים וההגבלות שנקבעו בעניינו.

לפי האישום, החל משנת 2013 ועד חודש מרץ 2018 או סמוך לכך, הוריד הנאשם מרשת האנטרנט אלפי תמונות וסרטי פדופיליה בפורמטים ובגדלים שונים ובהם דמויות של קטינות וקטינים בגילאים שונים, ביניהם גילאים הנחזים להיות פחות מ-10 שנים וכן תנוקות.

העבירה מצויה בסימן שכותרתו "זנות ותועבה". העבירה הספציפית נועדה להגן על קטינים מפני "תעשייה" של היתעללות וניצול מיני של קטינים, ומתוך מחויבות המדינה לאמנות בינלאומיות בתחום זה. האיסור בה בא להיתמודד עם אחד האתגרים המורכבים למול זמינות ונגישות המידע במרשתת לכל דכפין, לעתים ללא כל סינון או פקוח.

...

לאחר שנתתי את דעתי לטענות הצדדים בנדון, הגעתי לכלל דעה לפיה, דין העתירה להידחות.

במקרה שלפניי, לא שוכנעתי כי מה משני התנאים האמורים מתקיים.

לפיכך, סבורני שהתנאי הראשון אינו מתקיים.